אביעד בן שנתים ו 4 חודשים, הלך לפעוטון בקיבוץ כפר מכבי בריא ושלם, וחזר עם שבר ספירלי עם תזוזה של עצם הירך, על מי נטל ההוכחה מה קרה ואיך זה קרה?
אביעד אוחיון , יליד 2004, קטין (להלן: "אביעד"), תובע באמצעות הוריו ואפוטרופסיו הטבעיים (להלן: "ההורים") פיצויים בגין נזקי גוף שנגרמו, לטענתם לאביעד. אביעד נחבל בפעוטון שבבעלות כפר מכבי. (להלן:"הפעוטון"), ביטוח חקלאי אגודה שיתופית מרכזית בע"מ הינה מבטחתו.
ההורים טענו כי אביעד נחבל קשות במהלך שהותו בפעוטון עקב אירוע שפרטיו אינם בידיעתם ואשר בעטיו נזקק לניתוח לשחזור שבר ספירלי עם תזוזה של עצם הירך. ההורים טענו כי יש להעביר את נטל הראיה להוכחת העדר התרשלות אל הפעוטון בהסתמכם על סעיף 41 לפקודת הנזיקין (הדבר מעיד בעדו). לחלופין טענו כי הפעוטון או מי מטעמו התרשלו בהשגחה ראויה על אביעד במהלך שהותו בפעוטון או לחלופין השתמשו במתקנים בלתי בטיחותיים והתרשלו בשמירת בטחונו של אביעד. אביעד לא טען לנכות רפואית צמיתה.
ההגנה:
הפעוטון והן הביטוח כפרו באחריותם לפיצויים. הם טענו כי לא התרשלו בשמירה ובהשגחה על אביעד, לא התרשלו בהפעלת הפעוטון ובשימוש במתקנים ראויים. הטענה היא כי אביעד נחבל לאחר שנתקל בילד אחר מהפעוטון, בפעולת פתע ספונטנית שלא ניתן היה לצפותה מראש ולא ניתן היה למונעה אף בזהירות סבירה. עוד נטען כי האירוע נשוא התובענה נחקר ע"י משטרת ישראל אשר החליטה לסגור התיק בהעדר אשמה פלילית. לחלופין טענו כי הנטל להוכחת עילת התביעה על כל יסודותיה מוטל על התובעים.
בזמן האירוע היו בפעוטון 2 מטפלות. מטפלת אחת העידה, כי לא הייתה נוכחת במקום (עקב החפלת חיתולים) ומטפלת האחרת העידה כי ראתה את אביעד כשהוא הולך לאזור המשחקים לאחר סיום הארוחה ותוך כדי הליכתו ראתה את התנגשותו עם ילד אחר ואת נפילתם של השניים. המטפלת טענה כי ישבה קרוב מאוד במקום האירוע, ראתה את ההתקלות שארעה לפתע וכי לא יכלה לעשות דבר כדי למונעה ולטענתה אין כל רשלנות בהפעלת הפעוטון או בטיפולה בילדים.
לפי הנסיבות המפורטות יש להחיל את סעיף 41 לפקודת הנזיקין באופן שנטל הראיה להוכחת העדר התרשלות יוטל על הפעוטון. יסודות סעיף 41 לפקודה חלים על המקרה שלפניי באורח מלא. להורים אין ולו שמץ של ידיעה מה ארע באותו יום ומה נסיבות האירוע. לפעוטון הייתה שליטה מלאה על מקום האירוע, זירתו וההתרחשות במהלכו וכי הנזק שארע לאביעד מתיישב יותר עם המסקנה שלא ננקטו אמצעי זהירות סבירים. לפי כל הראיות הנתבעות לא הצליחו לשאת בנטל הראיה המוטל עליהן להוכחת נקיטת זהירות סבירה לשמירת בטחונו של אביעד במהלך שהותו בפעוטון ביום קרות האירוע. באותו יום שהו בפעוטון 22 ילדים, כולם צעירים למדי, והם טופלו ע"י 2 מטפלות בלבד, שאחת חיתלה את אחד הילדים והשניה שהתה בחדר הסמוך בו סיימו הילדים את ארוחת אחר הצהריים והחלו לנוע בחדר. בעדותה במשטרה העידה המטפלת כי אביעד נפגע מהתקלות עם ילד אחר ולאחר מכן החליק על רצפת הפעוטון. פרט זה מהותי למדי ויש בו כדי להסביר את חומרת פציעתו של אביעד. התקלות של שני ילדים, בדרך כלל גורמת לחבלה קלה למדי בחלק העליון של גופם. שבר כה קשה כפי שארע לאביעד (שבר ספירלי בעצם הירך), לא סביר שהתרחש עקב פגיעת ילד אחר בגילו. מסתבר כי אביעד נפגע מילד אחר ועקב כך החליק באופן שגרם את השבר הקשה.
נתוני המקרה מצביעים על כח אדם חסר באופן שכל מטפלת הייתה אחראית על קבוצה גדולה מדי של ילדים בגילאים צעירים מאוד הדורשים השגחה מוגברת ושליטה רבה, שספק אם ניתן היה לעשותה ע"י מטפלת אחת מול לפחות 11 ילדים.
לנוכח מכלול הראיות ומאחר והנתבעות לא נשאו בנטל המוטל עליהן להוכחת נקיטת זהירות סבירה ומספקת, יש לקבוע כי על הפעוטון חלה האחריות לפיצוי אביעד בגין נזקיו וכן לנזקים העקיפים של הוריו.
אביעד לא טען לנכות צמיתה ומיקד טענותיו לפיצויו בגין הנזק הבלתי ממוני והוריו טענו להוצאות שונות ולנזק עקיף בגין סיועם לאביעד במהלך תקופת גיבוסו ושהותו בבית וכן להפסדי שכר שנגרמו למי מהם בתקופה זו.
ההורים לא נשאו בנטל הנדרש מהם בהוכחת הפסדי שכר ושיעורם.
הפיצויי : הוצאות ההורים בגין נסיעה, מגבונים וחיתולים בתקופת גיבוסו של אביעד ושהותו בבית – סכום כולל של 2,000 ₪, בתוספת הצמדה וריבית מהיום ועד התשלום בפועל.
סיוע מוגבר של ההורים בתקופת גיבוסו של אביעד ושהותו בבית –על פי הערכה כוללת בסכום של 8,000 ₪ בתוספת הצמדה וריבית מהיום עד התשלום בפועל.
נזק בלתי ממוני (כאב וסבל) של אביעד פי שלושה לערך מהסכום הנפסק בתיקי תאונות דרכים, בהעדר נכות צמיתה – סכום כולל של 50,000 ₪ בתוספת הצמדה וריבית מהיום ועד התשלום בפועל. (כיוון שעסקינן בקטין, מורה על הפקדת הסכום בגין הנזק הלא ממוני (50,000 ₪) בתוכנית חסכון בנקאית נושאת ריבית והצמדה ע"ש הקטין עד הגיעו לגיל 18.)
הוצאות משפט – השבת האגרה ששולמה בתוספת הצמדה וריבית מיום תשלומה.
שכ"ט עו"ד בשיעור של 20% + מע"מ.
ניתן היום, ה' תמוז תש"ע, 17 יוני 2010.
לאתר הבית של קיבוץ כפר מכבי.
לאתר הבית של ביטוח חקלאי אגודה שיתופית מרכזית בע"מ.
